Афілійовані особи

Досить часто у професійному середовищі можна почути такий юридичний термін, як «афілійовані особи» . Що ж є даний термін і кого зазвичай у правовому полі можуть називати афілійованою особою, ми і розглянемо у цій статті.

Хто такі афілійовані особи?

Найчастіше під  афілійованою особою розуміють фізичну або юридичну особу, здатну впливати на діяльність юридичних та/або фізичних осіб, які здійснюють підприємницьку діяльність. Як правило, такий вплив обумовлено наявністю взаємозв’язків між ними, крім ринкової взаємодії.

Законодавство багатьох країн світу приділяє пильну увагу питанню визначення афілованості з метою недопущення недобросовісної конкуренції або в рамках антимонопольного законодавства.

Необхідною ознакою афілійованості є наявність відносин залежності між юридичною або фізичною особою та афілійованою особою цієї юридичної або фізичної особи. Причому поняття «афілійована особа» відображає наявність відносин не стільки майнової, скільки управлінської та особистої залежності між суб’єктами, що передбачає той чи інший ступінь впливу на діяльність суб’єкта господарювання. Майнова залежність, яка у разі теж неминуча, є наслідком, а чи не умовою наявності управлінської залежності.

Афілійовані особи у російському законодавстві

Афілійовані особи – фізичні та юридичні особи, здатні впливати на діяльність юридичних та (або) фізичних осіб, які здійснюють підприємницьку діяльність.

Афілійованими особами юридичної особи є:

• член його ради директорів (наглядової ради) або іншого колегіального органу управління, член його колегіального виконавчого органу, а також особа, яка здійснює повноваження його одноособового виконавчого органу;
• особи, що належать до тієї ж групи осіб, що й ця юридична особа;
• особи, які мають право розпоряджатися більш ніж 20% загальної кількості голосів, що припадають на акції (вклади, частки), що становлять статутний (складковий) капітал цієї юридичної особи;
• юридична особа, в якій ця юридична особа має право розпоряджатися більш ніж 20% загальної кількості голосів, що припадають на акції (вклади, частки), що становлять статутний (складковий) капітал цієї (першої) юридичної особи.

Якщо юридична особа є учасником фінансово-промислової групи, до її афілійованих осіб також належать члени рад директорів (наглядових рад) або інших колегіальних органів управління, колегіальних виконавчих органів учасників фінансово-промислової групи, а також особи, які здійснюють повноваження одноособових виконавчих органів учасників фінансово- промислової групи.

Афілійованими особами фізичної особи, яка здійснює підприємницьку діяльність , є:

• особи, що належать до тієї ж групи осіб, що і ця фізична особа;
• юридична особа, в якій ця фізична особа має право розпоряджатися більш ніж 20% загальної кількості голосів, що припадають на акції (вклади, частки), що становлять статутний (складковий) капітал цієї юридичної особи.

Акціонерне суспільство веде облік своїх афілійованих осіб і представляє звітність про них у порядку, визначеному федеральним органом виконавчої влади, що здійснює регулювання ринку цінних паперів.

Відкрите акціонерне товариство зобов’язане щорічно опубліковувати в ЗМІ, доступних для всіх акціонерів даного товариства, списки афілійованих осіб товариства із зазначенням кількості та категорій (типів) акцій, що їм належать.

Афілійовані особи акціонерного товариства зобов’язані у письмовій формі повідомити його про належні їм акції товариства із зазначенням їх кількості та категорій (типів) не пізніше 10 днів з дати придбання акцій. У разі якщо внаслідок неподання з вини афілійованих осіб зазначеної інформації або несвоєчасного її подання суспільству завдано майнової шкоди, афілійована особа несе перед суспільством відповідальність у розмірі заподіяної шкоди.

Афілійовані особи в українському законодавстві

Афілійована особа

• засновники та учасники емітента (крім акціонерів, які не є засновниками);
• особи, частка яких становить понад 10% у статутному фонді емітента;
• посадові особи емітента та члени їх сімей;
• особи, які діють від імені даного емітента за відповідним дорученням, або особи, від імені яких діє цей емітент;
• особи, які відповідно до законодавства України контролюють діяльність цього емітента;
• юридичні особи, контрольовані цим емітентом або які разом із ним перебувають під контролем третьої особи;
• реєстратор, з яким підписано договір про обслуговування, його керівники та посадові особи.

Афілійована особа інвестиційного фонду або інвестиційної компанії – інвестиційний керуючий, засновники, а також учасники, кожен з яких має не менше 25% інвестиційних сертифікатів.

Афілійовані особи торговця

• засновники;
• особи, частка яких у статутному фонді торговця від безпосереднього та/або опосередкованого володіння становить понад 5%;
• особи, частка продавця у статутному фонді яких становить понад 5%;
• особи, що у трудових відносинах з продавцем.

Наразі розроблено проект доповнень до Цивільного кодексу України, яким передбачається включити окрему статтю про афілійованих осіб. Витяги із проекту Закону наведено нижче.

Афілійована особа – це фізична або юридична особа (включаючи асоційовані підприємства), яка має можливість здійснювати прямий/непрямий контроль або істотний вплив на суб’єкта господарювання (підконтрольна особа), або контролюється (перебуває під істотним впливом) суб’єктом господарювання (контролююча особа), або знаходиться під загальним контролем із суб’єктами господарювання, реалізуючи спільний економічний інтерес з іншими суб’єктами господарювання, що дозволяє визначати рішення особи, яка перебуває під контролем чи суттєвим впливом, а також спільно вчиняти дії, відмінні від звичайних дій інших суб’єктів господарювання на ринку.

Афілійованими особами також визнаються юридичні та/або фізичні особи, які контролюються або зазнають істотного впливу від інших осіб, та вирішення яких визначаються ними.

Не є афілійованими особами органи державної влади та органи місцевого самоврядування, наділені господарською компетенцією.

Афілійованість – це ознака, яка вказує на здатність будь-якої особи (юридичної або фізичної) здійснювати контроль або суттєвий вплив на діяльність підприємства, що виникає через майнові, договірні, організаційно-управлінські, сімейні та/або змішані відносини, а також через загальний економічний інтерес , шляхом визначення рішень та дій або впливу на їх утримання, які приймає такий суб’єкт господарювання.

Взаємоафілованість – ознака, за якою визнаються афілійованими між собою юридичні та/або фізичні особи, що перебувають під впливом однієї юридичної або фізичної особи.

До афілійованих осіб підприємства у будь-якому випадку належать:

• особи, які здійснюють повноваження одноособового виконавчого органу управління;
• особа, яка має значну участь у статутному капіталі юридичної особи;
• особа, яка відповідно до договору, або на підставі обов’язкових до виконання наказів, розпоряджень чи іншим способом має змогу визначати рішення органів управління підприємства.

За наявності зазначених вище ознак афілірованості, до афілійованих осіб підприємства також належать й інші особи, зокрема:

• особи, які здійснюють діяльність із управління майном;
• особи, які здійснюють діяльність із довірчого управління цінними паперами (у тому числі й управління інвестиційними фондами), та які отримали право голосу в органах управління суб’єкта господарювання внаслідок такої діяльності;
• особи, які надають послуги з кредитування;
• особи, які надають страхування;
• особи, у яких суб’єкт господарювання відповідно до договору чи з інших підстав має можливість визначати рішення органів управління.

Якщо не доведено інше, у тому числі і судом, до афілійованих осіб фізичної особи належать: дружина, батьки, діти, рідні та зведені брати та сестри, усиновлені та усиновлювачі, опікуни та особи, над якими оформлено опікунство.

За наявності встановлених ознак афілійованості, до афілійованих осіб фізичної особи відносяться також юридичні особи, в яких ця фізична особа прямо або опосередковано, самостійно або спільно з іншими афілійованими особами через значну участь у статутному капіталі, або іншим чином має можливість визначати рішення органів управління.

Під суттєвою участю в статутному капіталі слід розуміти право прямо чи опосередковано, самостійно чи спільно з іншою афілійованою особою (особами) розпоряджатися (у тому числі і на підставі повноважень представника) більшістю від загальної кількості голосів, що припадають на голосуючі акції, частки, паї.

Порядок ведення обліку підприємством своїх афілійованих осіб, а також порядок та способи розкриття інформації про них встановлюються законодавством України.

Афілійовані особи у білоруському законодавстві

Відповідно до ст. 56 Закону від 9 грудня 1992 р. «Про господарські товариства» (у редакції Закону від 10 січня 2006 р.) (далі — Закон) афілійованими особами господарського товариства визнаються фізичні та юридичні особи, здатні прямо та (або) побічно (через інші фізичні та (або) юридичних осіб) визначати рішення чи впливати на їх прийняття господарським товариством, а також юридичні особи, на прийняття рішень якими господарське суспільство так впливає.

Афілійованими особами господарського товариства є:

1. члени колегіальних органів управління господарського товариства, фізична чи юридична особа, які здійснюють повноваження одноособового виконавчого органу цього товариства;
2. юридичну особу, що є учасником господарської групи, до складу якої входить це товариство;
3. юридична особа, яка має право розпоряджатися часткою у статутному фонді (акціями) господарського товариства та (або) іншої юридичної особи, яка є афілійованою особою цього товариства, у розмірі 20% і більше;
4. фізична особа, яка має право одноосібно або спільно з однією або декількома її афілійованими особами (чоловік (дружина), батьки, діти, усиновителі, усиновлені (удочерені), дід, бабуся, онуки, рідні брати і сестри та батьки дружини (дружини) розпоряджатися у статутному фонді (акціями) господарського товариства та (або) іншої юридичної особи, що є афілійованою особою цього товариства, у розмірі 20% та більше;
5. юридична особа, стосовно якої господарське товариство є дочірнім чи визнається залежним;
6. юридична особа, яка є дочірньою або визнається залежною до господарського товариства;
7. юридична особа, у статутному фонді якого це товариство має право розпоряджатися часткою (акціями) у розмірі 20% і більше;
8. унітарні підприємства, створені господарським товариством;
9. подружжя (дружина), батьки, діти, усиновителі, усиновлені (удочерені), дід, бабуся, онуки, рідні брати і сестри та батьки подружжя (дружини) фізичної особи, яка є афілійованою особою господарського товариства, за винятком фізичної особи, яка є членом колег управління чи здійснюючого повноваження одноособового виконавчого органу юридичної особи, зазначеного в абз. третій год. другий ст. 56 Закону;
10. члени колегіальних органів управління юридичної особи, що є афілійованою особою господарського товариства, фізична або юридична особа, яка здійснює повноваження одноособового виконавчого органу цієї юридичної особи;
11. юридичні та фізичні особи, в управління яким передано належні Республіці Білорусь або її адміністративно-територіальним одиницям акції відкритих акціонерних товариств, створених у процесі роздержавлення та приватизації об’єктів, що перебувають у республіканській чи комунальній власності;
12. представники держави у органах управління господарських товариств, частки у статутних фондах (акції) яких належать Республіці Білорусь або його адміністративно-територіальним одиницям.

Не визнаються афілійованими особами господарського товариства Республіка Білорусь та її адміністративно-територіальні одиниці, Національний банк Республіки Білорусь, республіканські органи державного управління, інші державні організації, підпорядковані Уряду Республіки Білорусь, місцеві виконавчі та розпорядчі органи.

Господарське суспільство визначає коло його афілійованих осіб та в порядку, встановленому ним, письмово повідомляє про це та веде облік таких осіб. Господарське суспільство має право запросити у вищевказаних осіб інформацію, необхідну визначення кола його афілійованих осіб.